“临时工”定义被颠覆，新判例支持其享受年假，潜在80亿澳元索偿，包括餐饮的这些行业影响重大

本周三，联邦法院关于罗萨托案（the Rossato case）做出了判决，该判决将特别损害那些临时工使用率最高的行业，如零售、餐饮、酒店和旅游业，碰巧 COVID-19对这些行业的破坏最大。

该判决的主要影响是：

该判决认为“临时工”定义只适用于那些必须将工作视为偶然的，必须是断断续续且不可预测的，也不是固定的和有事先计划的工作，这与公平工作委员会（Fair Work)的定义背离。

联邦法院在周三（2020.5.20）裁定，按固定班次和可预测班次工作的一名矿业临时工（causal miner)有权获得永久雇员福利，包括带薪年假和病假，而其雇主，即劳工雇用公司WorkPac，不能用25％的额外支付（loadings)来抵消这些福利，即使该25%实质上已补偿了这些休假。

莫里森政府正在考虑采取紧急法例，该法例允许工作固定的临时工（regular casuals)享有带薪休假和25％的额外工资的双重福利。

“这对成千上万需要临时工的企业的生存能力构成威胁，其时机对我们国家而言犹如雪上加霜“。

01

罗萨托案（the Rossato case）

前矿用卡车司机罗伯特·罗萨托（Robert Rossato）在2018年要求追索带薪年假和病假时，可能从未打算成为澳大利亚”临时工（casual work）“定义的主要测试案例。

他也没想到答案会出现在COVID-19造成的经济破坏，以及呼吁紧急改革澳大利亚的僵硬性劳资关系制度之时。

然而，对于莫里森政府和成千上万的企业而言，罗萨托案（the Rossato case）判例现出现在最糟糕的时刻，及现时对工作和企业生存能力造成的新的、可怕的威胁。

对于工会来说，联邦法院本周的判决加强了他们对临时工的支持，这导致越来越多没有工作保证的情况必须逆转。即使临时工在劳动力队伍中的比例（大约20％）在过去大约二十年内没有多少变化。

现在，联邦法院关于罗萨托案（the Rossato case）做出了判决，该判决将特别损害那些临时工使用率最高的行业，如零售、餐饮、酒店和旅游业，碰巧 COVID-19对这些行业的破坏最大。

一位劳资关系律师说：“这是一场完美的风暴。”

总检察长兼国际关系部长克里斯蒂安·波特显然同意该决定的“令人惊讶的方面”，但他希望维持与ACTU的新的合作，即使是脆弱的合作。

因此，他感叹对面临最大挑战的就业和经济造成的影响，他将寻求与雇主团体和工会就“前进之路”立即进行磋商。

一方面，他坚称自己不会立即对任何事物进行干预，另一方面，他也不认为任何相关权利存在疑问。

他说，没有人质疑全职或兼职工人享有年假的权利，也没有人质疑临时工享有替代这些年假的额外权利（additional loadings)。但是根据长期的实践，它必须是两者之一，而不是两者都有。

联邦法院在判决罗伯特·罗萨托（Robert Rossato）的工作身分时，已将这种长期实践与公平工作委员会（Fair Work)对临时工的定义进行了惊人地抨击。

集体诉讼律师和诉讼出资者已经看到这将是一个利润丰厚的新市场，潜在的数十亿澳元的可能追偿付款。

Rossato于2014年至2018年期间在两个矿山的六个不同时间临时受雇于矿业劳工租赁公司WorkPac。他向公司要求获得应计的年假和其他应享权利，尽管由于临时工没有长期应享权利而已经获得了通常给临时工20％至25％补偿（pay loadings)。

这是发生在一个联邦法院判决另一名解雇的矿用卡车工人Paul Skene有权获得这些付款后，尽管此人也是被WorkPac雇用为临时工。

上诉后，整个联邦法院维持了最初的判决，即Skene在工作花名册上被视同为长期工，换句话说可预见的工作轮换意味着他实际上是永久雇员。该案由CFMEU资助，该组织热衷于与煤炭开采行业中的劳工雇用公司作斗争。

WorkPac决定不向高等法院上诉，赞成将Rossato用作更强大的联邦测试案例，与Skene不同，该案包含了用额外付款（causal loadings)抵消向永久雇员提供的福利损失的争议（编译注：即原本临时工因为不享受假期，雇主需另外支付20-25%的补偿）。WorkPac甚至支付了罗萨托的法律费用。

该判决引发整个商业社会哗然。政府将干预任何高等法院的上诉，但这将是一个漫长的过程。

波特说：“在COVID-19挑战中，我们显然面临着重新就业的巨大障碍，不幸的是，这一判决成为不确定性的驱动因素，”

政府曾经试图通过新法规来限制“双重负担”（‘‘double-dipping’’），以允许雇主在永久雇员权益索赔中抵消临时工额外付款（causal loadings)的价值。

但是，该判决否定了这一点，表明临时工定义只适用于那些必须将工作视为偶然的，必须是断断续续且不可预测的，也不是固定的和有事先计划的工作，这与公平工作委员会的定义背离。

02

澳大利亚临时工市场现状

澳大利亚现有约260万临时工，直到COVID-19出现为止，其中约有160万临时工的工作时间较有事先计划的稳定性。

大约有一半临时工在少于20名员工的企业中工作。如果临时工为同一雇主工作了12个月，则可以要求转为永久雇员。许多人仍然更喜欢每小时多付的薪水和休闲工作的灵活性。政府曾计划将永久雇员所享受的福利扩展到所有工人，但从未对此进行立法。

澳大利亚工商业协会将该判决描述为对澳大利亚就业和商业的重大打击。

首席执行官詹姆斯·皮尔森（James Pearson）表示：“这对成千上万需要临时工的企业的生存能力构成威胁，其时机对我们国家而言犹如雪上加霜“。

03

对企业的实质影响，潜在80亿澳元索偿

澳大利亚工业集团（Australian Industry Group）表示，这项决定将增加在9月JobKeeper计划结束时广泛失业的风险，并使雇主面临高达80亿澳元的索偿。

首席执行官因尼斯·威洛克斯（Innes Willox）表示：“‘国会需要采取紧急行动，以保护社区，维护公平并防止“重复”索赔。”

工党坚决支持法院的裁决，但是，这意味着立法将要求与参议院跨界谈判，除非波特能迅速与工会达成共识。

他只能希望严峻的经济现实能够像往常一样压倒政治。莫里森政府正在考虑采取紧急法例，该法例允许工作固定的临时工（regular casuals)享有带薪休假和25％的额外工资的双重福利。雇主们警告称，一旦JobKeeper结束，这将增加普遍失业的风险。

劳资关系部长克里斯蒂安·波特（Christian Porter）表示，联邦法院的判决在最糟糕的商业时期加剧了就业的不确定性，政府将采取迅速行动与雇主和工会协商解决方案。

联邦法院在周三（2020.5.20）裁定，按固定班次和可预测班次工作的一名矿业临时工（causal miner)有权获得永久雇员福利，包括带薪年假和病假，而其雇主，即劳工雇用公司WorkPac，不能用25％的额外支付（loadings)来抵消这些福利，即使该25%实质上已补偿了这些休假。

工会称赞该裁定是减少工作保证缺失的“重大一步”，但雇主们担心该裁定将使整个经济领域（从零售业、酒店业、采矿业和医疗保健业）暴露到高达80亿澳元的欠付账单上。

波特先生说，这一决定暴露了劳资关系系统中的“一些非常重大的缺陷”，并表示政府正在考虑其对商业的财务影响。

‘‘在COVID-19挑战期间，我们显然面临着重新就业的巨大障碍，不幸的是，这一决定是就业市场不确定性的驱动因素。’

前戴维·琼斯（David Jones）首席执行官，现任澳大利亚零售商协会（Australian Retailers Association）负责人的保罗·扎赫拉（Paul Zahra）表示，高度随意化的零售业尤其容易受到临时工变化的影响，并警告该决定可能会阻止零售业重新开放。

他说：“没有及时澄清，这一决定不仅会使零售业遭受预算外成本的严重破坏，而且还会影响依赖临时工的零售商的重新开业计划。”

‘由于临时工的身份，临时工具有更大的灵活性和更高的补偿率-如果他们还获得长期雇员的待遇，将造成难以承受的成本负担。’

澳大利亚小型企业组织理事会首席执行官彼得·斯特朗（Peter Strong）表示，在雇用临时工时，该决定是“要让小型企业三思而后行”。

‘您认为‘我会冒险吗？’小型企业的现实是我们不雇用太多永久雇员，而是雇用临时工来从事生意。而这个决定说不，你要做的第一件事就是遵守规则，经营业务是次要的。’’

他说，目前雇主已经将成千上万的临时工看作是长期和定期的临时工，因此他们可以申请JobKeeper补贴，但是现在零时工可以根据该判决要求补发更过的工资。

澳大利亚工业集团首席执行官英尼斯·威洛克斯（Innes Willox）警告说，该决定“将增加9月JobKeeper计划结束时广泛失业的风险”。

他敦促政府将《Fair Work Act》中的临时工限制在“临时工和有酬报酬”的范围内，该法令目前并未对临时工进行定义。

但是，反对党发言人托尼·伯克（Tony Burke）表示，工党将反对任何立法，以否决该判决的效力。

04

讨论

有兴趣的话，大家来留言讨论，雇主们已经为临时工支付了20-25%的额外付款（loadings)，即使这些临时工的工作是有固定性的，其应该同时即享受该额外付款（loadings），又可以享受永久雇员的年假及病假吗？